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干这行快二十年了,每年都要接几十个工程款拖欠的案子,说实话,每次看到那些辛辛苦苦干完活、一分钱没拿到、连工人都发不出工资的老板,心里都不是滋味。我常跟来咨询的人说,工程款这事儿,很多时候不是没钱,是对方在跟你“斗智斗勇”。今天我就用我经手的一个真实故事,跟大伙唠唠这里面的门道。
去年有个叫老王的包工头找到我,他给人干了三个月的土方活,合同签的是“完工验收后一个月内结清”。活干完了,对方老板一直拖着,今天说质量有问题,明天说甲方没给他钱,后天又说资金周转困难。老王急了,因为他还欠着十几个工人的工资。他来的时候,手里只有一张皱巴巴的合同复印件,上面连对方的公司全名都没写全,就写了个“××建筑公司李总”。
我问他:“有没有转账记录?有没有微信聊天记录?有没有现场施工的照片或者录像?”他一脸懵,说“这些都要留吗?”我说:“这些就是你的命根子啊。”
后来我帮他翻手机,找到几条微信聊天记录,对方在微信上承认了“活干完了,下周安排钱”,但后来就没影了。我又让他去银行调了当时的银行流水,证明对方曾给他打过一笔预付款。就靠这两样东西,我们去法院立了案。立案前我还让老王想办法把对方公司的全称、法人名字和注册地址查清楚,这些都能从“国家企业信用信息公示系统”上查到,自己搜一下就行。
开庭的时候,对方果然耍赖,说“我从来没跟老王签过合同,是他自己来干的”。但法官一看聊天记录和预付款转账记录,直接判老王胜诉,对方连上诉都没上诉。老王拿到判决书那天,请我吃了碗面,他说:“早知道证据这么重要,我一开始就把所有东西都存好。”
老王的案子算是运气好,因为对方承认了活干完了。我见过太多人,吃了哑巴亏——比如:
那到底要注意什么?我总结了几条血泪教训:
第一,合同是命,但光有合同不够。 合同里一定要写清楚:工程范围、单价、总价、付款方式、验收标准、逾期付款的违约金。违约金最好写高一点,比如“每日按拖欠金额的千分之一”,法院一般支持。另外,合同上的公司名称要写全称,盖公章,个人签字要按手印。
第二,过程留痕比什么都重要。 每次跟对方沟通,能微信就微信,能短信就短信,打电话一定要录音(注意:录音不能是偷偷安装窃听设备,但正常通话时自己录下来,法院一般采信)。每次干了什么活、用了多少材料、有多少人出工,最好是让工人签字确认工作量,或者拍下视频。视频里要有时间水印,最好能把对方的人也拍进去。
第三,不要轻易停工,更不要撤场。 很多人一被拖欠就赌气,把设备拉走、把工地锁起来。这么做虽然解气,但法律上对你不利——对方可以反告你违约,说你造成工期延误。正确做法是:书面通知对方“因你方未按约定付款,我方暂停施工,保留追索权利”,然后继续留守现场,拍下对方不付钱的证据。
第四,起诉前先查清对方的家底。 很多人打赢了官司却拿不到钱,因为对方早就把资产转移了。所以起诉前,最好先去法院申请财产保全,把对方的银行存款、房产、车辆查封起来。这个操作其实不复杂,花点钱找个律师或者自己去法院立案庭问,写个申请书,提供担保(可以找保险公司买保函,几千块就行)。一旦保全成功,对方往往立马现钱。
经常有人问我:“打官司要花多少钱?万一赢了也拿不到钱怎么办?”我实话跟你说,工程款案件,诉讼费一般是按标的额算的。比如你欠款10万,诉讼费大概2300块,这笔钱你起诉的时候先垫,胜诉了由对方承担。如果你请律师,律师费一般是标的额的5%到10%左右,也有风险代理的(打不赢不收费,打赢了收20%)。但很多小案子,自己就能去法院立案,不需要请律师。去法院填个起诉状,网上搜个模板就行,立案庭工作人员也会指导你。
至于“赢了拿不到钱”,确实有这种情况,但如果你提前做了财产保全,或者对方有固定资产,基本能执行到。我们团队经手的案子,80%以上都拿到了钱。剩下的20%是对方成了老赖,名下啥也没有,这种情况你就算有判决书也没用。所以查对方底细是第一步。
问:没有签合同,只有转账记录和聊天记录,能打赢官司吗?
答:能。只要聊天记录里显示了工程内容、工程量、欠款金额,或者对方承认“欠你工程款”,法院就会综合认定。转账记录能证明你们之间有经济往来,聊天记录能证明对方认可这个往来是工程款。不过,最好能有多条聊天记录,形成完整链条。
问:对方说“等甲方给我钱了我再给你”,这句话有用吗?
答:没用。法律规定,你跟发包方的合同关系是独立的,甲方欠他钱是他跟甲方的事,他不能拿这个理由来不给你钱。法院也不会支持这种说法。所以,你该起诉起诉,他可以用判决书再去跟甲方要。
问:工程款拖欠打官司要多久?
答:一般简易程序3个月,普通程序6个月。如果对方故意拖延,比如提出管辖权异议、申请鉴定,可能拖到一年。但大部分工程款案件证据清晰,3到4个月就能出判决。如果对方不履行判决,再申请强制执行,一般也要1到2个月。
问:对方是个人,没有公司,没有资产,还能要回来吗?
答:情况比较棘手。如果对方是个人,他没有房产、没有存款、没有车子,法院也难办。建议你尽量在打官司之前就摸清他有没有财产,比如名下的房子、车,或者他老婆名下的共同财产。另外,如果他是在法院有别的案子,你可以关注一下他是否被列为失信人。实在不行,你可以申请把他列入“限制消费令”,他坐不了高铁飞机,会自己来找你。
问:我只有借条,没有转账记录,能算工程款吗?
答:借条不等于工程款合同。如果借条上写的是“今借到××工程款”,并且有详细的项目名称、金额、日期,可以视为工程款欠条。但最好能有其他证据佐证,比如证人证言、现场照片。如果只有一张单纯的借条,对方可能辩称这是借款而非工程款,所以你还需要证明你们之间有工程承揽关系。
我见过太多人,因为嫌麻烦、图省事,一开始没留证据,最后哑巴吃黄连。其实只要你上了心,把聊天记录、转账凭证、合同、照片这些东西随手存个云盘、截个图,到时候就是铁证。别等到对方翻脸了才想起来找证据,那时候就晚了。记住一句话:打赢官司靠的不是运气
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